“異地代繳社保”通常是指：勞動關(guān)系中用人單位在其住所地以外的地區(qū)，委托其他法人主體作為繳費單位為員工代繳社會保險的行為。當(dāng)員工的勞動合同履行地與用人單位住所地不一致時，員工可能會更傾向于在勞動合同履行地繳納社會保險，以便能夠在當(dāng)?shù)叵硎茚t(yī)療、養(yǎng)老等社保待遇。
例如，北京市要求勞務(wù)派遣企業(yè)和人力資源服務(wù)企業(yè)在通過網(wǎng)上服務(wù)平臺、三險業(yè)務(wù)系統(tǒng)辦理職工新參保登記與增員時，需要補(bǔ)充填報部分勞動合同相關(guān)信息。有媒體將該規(guī)定稱之為“社保機(jī)構(gòu)出手封殺社保代繳”。我們將結(jié)合法律規(guī)定、實踐中社保征繳及管理機(jī)構(gòu)的觀點，對“異地代繳社保法律風(fēng)險問題咨詢”所涉及的問題進(jìn)行了歸納，并就異地代繳社保所涉的法律問題進(jìn)行分析，供大家參考。
異地代繳社保不符合我國現(xiàn)行法律關(guān)于社保繳費主體的規(guī)定
《社會保險法》第五十七條規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑營業(yè)執(zhí)照、登記證書或者單位印章，向當(dāng)?shù)厣鐣ｋU經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記。社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起十五日內(nèi)予以審核，發(fā)給社會保險登記證件?！钡谖迨藯l規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請辦理社會保險登記?！钡诹畻l規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)自行申報、按時足額繳納社會保險費，非因不可抗力等法定事由不得緩繳、減免。職工應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費由用人單位代扣代繳，用人單位應(yīng)當(dāng)按月將繳納社會保險費的明細(xì)情況告知本人?！?/span>
從上述規(guī)定來看，社會保險登記為屬地管理，應(yīng)由用人單位向其所在地的社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)辦理登記并依法繳納。雖然《社會保險法》沒有明確禁止社保代繳的行為，但按照《勞動合同法》第二條的規(guī)定，所謂的“用人單位”，是指與勞動者建立勞動關(guān)系的組織。由此可見，由勞動關(guān)系用人單位以外的主體為員工在用人單位住所地以外的地區(qū)代繳社保的行為顯然并不符合法律的規(guī)定。
而且社保繳納既是用人單位的義務(wù)，也是員工的法定義務(wù)。在為員工繳納社保時，用人單位并無義務(wù)就繳費地點、繳費主體等事項征求員工本人的意見，直接按照法律規(guī)定在員工的勞動報酬中代扣代繳即可。
在代繳社保的過程中，代繳機(jī)構(gòu)通常會在與被代繳社保員工并不存在勞動關(guān)系的情況下，以用人單位的名義（甚至包括在并不存在勞動關(guān)系的情況下簽訂勞動合同等行為）為該員工申請辦理社保登記、并為其繳納社保及申領(lǐng)社保待遇。但是這種虛構(gòu)勞動關(guān)系代繳社保的行為已被部分省市明令禁止。而且通過代繳社保申領(lǐng)社保待遇的行為還有可能會被認(rèn)定為通過虛構(gòu)勞動關(guān)系獲取社保參保和繳費資格、騙取社保待遇被追究法律責(zé)任。
異地代繳社保可能引發(fā)的法律問題
按照《勞動合同法》的規(guī)定，一般情況下員工因為個人原因辭職用人單位是無需向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，但如果員工是因為用人單位存在《勞動合同法》第三十八條規(guī)定的違法情形解除勞動合同，用人單位需要向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。而《勞動合同法》第三十八第一款第三項所列舉的用人單位違法情形正是“未依法為勞動者繳納社會保險費的”。
雖然代繳社保并不符合我國目前關(guān)于社保繳費主體的規(guī)定，但如果員工以此為由解除勞動合同并主張經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，只要用人單位能夠證明其已委托代繳機(jī)構(gòu)為員工足額繳納了社保，且員工的社保利益并未受到實際侵害，則大部分地區(qū)法院通常不會支持員工的訴求。
需要注意的是，《廣州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭關(guān)于勞動爭議案件座談會的意見綜述》第12條明確規(guī)定，社保代繳并不合法，若勞動者據(jù)此主張被迫解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。因此，如果爭議發(fā)生在廣州，員工提出此類訴求得到支持的可能性很大。
考慮到代繳社保確實不符合我國現(xiàn)行關(guān)于社保繳費主體的規(guī)定、國家對于社保征繳力度不斷加強(qiáng)的趨勢、以及《勞動合同法》第三十八條第一款第三項所體現(xiàn)的國家關(guān)于引導(dǎo)用人單位依法繳納社保的立法目的，不排除其他地區(qū)法院在審理具體案件時也會認(rèn)為代繳社保也屬于未依法繳納社保的情形，進(jìn)而支持員工關(guān)于解除勞動合同要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的訴求。
社保代繳實際上會造成勞動關(guān)系中的用人單位與社保繳納主體不一致，這可能導(dǎo)致員工無法享受社會保險待遇。根據(jù)我們了解的情況，目前大部分地區(qū)申領(lǐng)社保待遇的主體只能是實際繳納社保的單位。所以雖然實際的社保費用是由實際用人單位承擔(dān)的，但如果用人單位以自己的名義為員工申領(lǐng)社保待遇，社保機(jī)構(gòu)仍有可能會以用人單位并非員工社保的繳費單位為由不予辦理。此時即便用人單位已經(jīng)承擔(dān)了社保繳費的成本，仍有可能會被迫賠償員工因此遭受的損失。
以工傷保險為例，若員工在用人單位工作期間發(fā)生工傷，而為員工繳納工傷保險費的是第三方代繳機(jī)構(gòu)，此種情形下，員工的實際用人單位與社保繳費單位不一致，工傷保險基金可能會以繳費單位和工傷認(rèn)定中的用人單位不一致為由拒絕認(rèn)定工傷或拒絕支付相應(yīng)的工傷保險待遇。根據(jù)《工傷保險條例》第六十二條，在此情形下，用人單位仍要按照工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)向工傷員工支付費用。
在實際操作中，為辦理異地社保繳費手續(xù)，用人單位有可能安排已與其實際簽訂勞動合同、建立勞動關(guān)系的員工再與社保代繳機(jī)構(gòu)（有的為用人單位在該區(qū)域的子公司，有的為第三方代理機(jī)構(gòu)）簽訂一份專門用于辦理社保備案的勞動合同，然后由代繳機(jī)構(gòu)為其代繳社保。所以這類員工可能同時簽有兩份勞動合同、存在被認(rèn)定存在雙重勞動關(guān)系的可能性，導(dǎo)致勞動關(guān)系的復(fù)雜化和混亂。
如果代繳機(jī)構(gòu)為第三方代理機(jī)構(gòu)，因為雙方除代繳社保外并不存在其他勞動關(guān)系的特征，如發(fā)放工資、接受管理等，所以即便簽訂了勞動合同，通常來講也不會被認(rèn)定雙方之間存在勞動關(guān)系。但如果代繳機(jī)構(gòu)為用人單位的子公司，情況就會變得很復(fù)雜。這是因為關(guān)聯(lián)公司之間不可避免地會存在業(yè)務(wù)往來和交叉管理，員工的工作內(nèi)容也可能會同時涉及不同關(guān)聯(lián)公司的事項。這就意味著員工不但與不同關(guān)聯(lián)公司都存在被認(rèn)定勞動關(guān)系的形式要件——簽有勞動合同，還可能也具備形成勞動關(guān)系的事實要件。此時在認(rèn)定與實際社保繳費主體簽訂勞動合同的目的就可能存在一定的困難，如果沒有其他證據(jù)予以佐證，可能難以判斷該勞動合同是否僅為了繳納社保而簽訂。即便有員工的內(nèi)部申明，但如果員工有證據(jù)證明其在事實上是為兩家單位工作，用人單位和為員工代繳社保的子公司均有可能會被認(rèn)為與員工存在勞動關(guān)系。雖然雙重勞動關(guān)系并不違反法律的強(qiáng)制規(guī)定，企業(yè)一般不會因此受到行政處罰，但一旦被認(rèn)定為雙重勞動關(guān)系，則員工可能會進(jìn)一步要求兩個企業(yè)均向其支付勞動報酬、繳納社保（同一統(tǒng)籌地區(qū)不能重復(fù)繳納）、離職時分別支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，雖然其主張能否得到支持需要根據(jù)個案的情形而定，但確實會給用人單位造成人力管理上的風(fēng)險。
2019年1月1日起，全國統(tǒng)一由稅務(wù)機(jī)關(guān)征收各項社會保險費。社會保險費征繳職責(zé)劃轉(zhuǎn)到稅務(wù)機(jī)關(guān)，是國稅地稅征管體制改革的重要內(nèi)容，也是社會保險征繳方式的重大轉(zhuǎn)變。與其它部門相比，稅務(wù)機(jī)關(guān)征管能力最強(qiáng)、征管手段也最完善，尤其在核實企業(yè)繳費人數(shù)、繳費基數(shù)、了解企業(yè)經(jīng)營狀況等基礎(chǔ)數(shù)據(jù)方面都更具優(yōu)勢。以往企業(yè)未依法核算社會保險費基數(shù)、未足額繳納社會保險費的行為均將會得到有力的遏制和糾正，而勞動關(guān)系與社會保險分離、社保代繳等情況很有可能也會受到稅務(wù)部門的關(guān)注。
如前所述，按照勞動法律規(guī)定，用人單位與勞動者建立勞動關(guān)系后，應(yīng)當(dāng)與其簽訂勞動合同、進(jìn)行用工管理、支付勞動報酬并為其繳納社會保險。但很多企業(yè)在日常管理過程中，基于各種原因，前述應(yīng)由用人單位承擔(dān)的義務(wù)可能會發(fā)生分離，出現(xiàn)由不同的企業(yè)分別承擔(dān)的情形。在以往社會保險費由社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)征繳時，因為難以掌握員工真實的收入情況，所以社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對此類用工混亂的情況難以察覺。但稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)征繳社會保險費后，員工工資由某一企業(yè)發(fā)放、社保由另一企業(yè)繳納等勞動關(guān)系混亂的情況將很容易地被稅務(wù)機(jī)關(guān)察覺。用人單位為員工發(fā)放工資但卻未給員工繳納社保的情況很容易引起稅務(wù)機(jī)關(guān)的關(guān)注。
面對越來越嚴(yán)格的社保征繳形勢和稅務(wù)合規(guī)要求，企業(yè)應(yīng)當(dāng)及時地對所屬員工的勞動關(guān)系進(jìn)行梳理，尤其是對勞動關(guān)系中勞動合同簽訂主體、管理主體、工資發(fā)放主體和社保繳費主體不一致的情況盡快予以糾正，以應(yīng)對社會保險費由稅務(wù)機(jī)關(guān)征繳后的新的監(jiān)管要求。
綜上所述，對于異地繳納社保一事，我們認(rèn)為廣大用人單位應(yīng)該堅持依法、合規(guī)的原則，在實現(xiàn)勞動關(guān)系清晰、權(quán)責(zé)明確的基礎(chǔ)上，結(jié)合員工的用工狀況和個人需求，對異地繳納社保的方案進(jìn)行理性選擇。
* 實習(xí)生謝宏宇對本文亦有貢獻(xiàn)。
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