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此前，《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡(jiǎn)稱“登記備案辦法”）正式實(shí)施，該辦法第四章“信息變更與報(bào)送”對(duì)私募基金管理人和私募基金的變更程序及變更要求進(jìn)行了明確規(guī)定?，F(xiàn)結(jié)合近期實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，本文對(duì)私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)業(yè)務(wù)的審查要點(diǎn)，略作分析。

一、《登記備案辦法》關(guān)于私募基金管理人變更事項(xiàng)的主要規(guī)定

《登記備案辦法》第47條規(guī)定，下列登記信息發(fā)生變更的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自變更之日起10個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)履行變更手續(xù)：

（一）名稱、經(jīng)營(yíng)范圍、資本金、注冊(cè)地址、辦公地址等基本信息；

（二）股東、合伙人、關(guān)聯(lián)方；

（三）法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表；

（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)、協(xié)會(huì)規(guī)定的其他信息。

《登記備案辦法》第48條規(guī)定，私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人等發(fā)生變更的，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)自變更之日起30個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)履行變更手續(xù)，提交專項(xiàng)法律意見(jiàn)書，就變更事項(xiàng)出具法律意見(jiàn)。

私募基金管理人實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)就變更后是否全面符合私募基金管理人登記的要求提交法律意見(jiàn)書，協(xié)會(huì)按照新提交私募基金管理人登記的要求對(duì)其進(jìn)行全面核查。股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額按照規(guī)定進(jìn)行行政劃轉(zhuǎn)或者變更，或者在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓等情形，不視為實(shí)際控制權(quán)變更。

私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12個(gè)月的管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于3000萬(wàn)元人民幣。

以上兩條是私募基金管理人變更事項(xiàng)的主要規(guī)定，律師為私募基金管理人出具重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見(jiàn)書，則主要是依據(jù)該辦法第48條的規(guī)定。

二、私募基金管理人僅變更法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表無(wú)需再提交法律意見(jiàn)書

按照《登記備案辦法》第47條、第48條規(guī)定，私募基金管理人在登記備案后如發(fā)生備案信息變化，應(yīng)區(qū)分為兩種情況，即一般事項(xiàng)變更（第47條規(guī)定事項(xiàng)）及重大事項(xiàng)變更（第48條規(guī)定事項(xiàng)）。

對(duì)于一般事項(xiàng)變更，基金管理人應(yīng)當(dāng)在變更后的10個(gè)工作日內(nèi)及時(shí)通過(guò)中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“中基協(xié)”）的AMBERS系統(tǒng)申請(qǐng)變更，即基金管理人可自行在AMBERS系統(tǒng)上填報(bào)變更信息，并按照系統(tǒng)要求提供變更資料即可，無(wú)需聘請(qǐng)律師提交專項(xiàng)法律意見(jiàn)書。

需要注意的是，按照中基協(xié)2016年2月5日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》，私募基金管理人申請(qǐng)變更控股股東，變更實(shí)際控制人，變更法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人等重大事項(xiàng)或中基協(xié)審慎認(rèn)定的其他重大事項(xiàng)的變更時(shí)，應(yīng)提交由律師事務(wù)所出具的《私募基金管理人重大事項(xiàng)變更專項(xiàng)法律意見(jiàn)書》。

而在《登記備案辦法》實(shí)施后，如果私募基金管理人僅辦理法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人或其委派代表的變更則屬于私募基金管理人一般變更事項(xiàng)，無(wú)需再提交律師出具的專項(xiàng)法律意見(jiàn)書。

三、對(duì)于私募基金管理人重大事項(xiàng)變更法律意見(jiàn)書可區(qū)分兩種情況

根據(jù)《登記備案辦法》第48條，私募基金管理人發(fā)生重大事項(xiàng)變更，基金管理人需向協(xié)會(huì)提交律師出具的專項(xiàng)法律意見(jiàn)書，而專項(xiàng)法律意見(jiàn)書的審核方向則根據(jù)私募基金管理人實(shí)際控制權(quán)是否發(fā)生變化區(qū)分為兩種情況。

1.私募基金管理人更換控股股東/普通合伙人，但管理人實(shí)際控制權(quán)未發(fā)生變化

在此種情況下，律師應(yīng)在法律意見(jiàn)書中對(duì)于此次變更事項(xiàng)本身進(jìn)行審查分析，包括更換后的控股股東/普通合伙人是否符合《登記備案辦法》及附件的任職資格等內(nèi)容進(jìn)行詳細(xì)審查。同時(shí)，筆者認(rèn)為，此類專項(xiàng)法律意見(jiàn)書中還應(yīng)對(duì)此次變更事項(xiàng)是否會(huì)對(duì)私募基金管理人控制權(quán)產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響進(jìn)行詳盡分析。

2.私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變化

此種情況下，專項(xiàng)法律意見(jiàn)書應(yīng)對(duì)私募基金管理人變更后是否全面符合私募基金管理人登記備案要求逐項(xiàng)進(jìn)行審查及闡述，審查內(nèi)容與初設(shè)私募基金管理人登記備案事項(xiàng)基本一致，而且由于發(fā)生重大變更的基金管理人基本均處于展業(yè)狀態(tài)，因此，在法律意見(jiàn)書中還應(yīng)對(duì)私募基金管理人正在管理的私募基金的合規(guī)性以及基金管理人展業(yè)情況的合規(guī)性進(jìn)行審查分析。

四、私募基金管理人實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12個(gè)月的月均管理規(guī)模不低于3000萬(wàn)

《登記備案辦法》第48條第三款“私募基金管理人的實(shí)際控制權(quán)發(fā)生變更的，變更之日前12個(gè)月的管理規(guī)模應(yīng)當(dāng)持續(xù)不低于3000萬(wàn)元人民幣”，此項(xiàng)規(guī)定屬于《登記備案辦法》中的新增規(guī)定。實(shí)務(wù)中，中基協(xié)對(duì)管理人是否滿足該條款規(guī)定也十分關(guān)注。

本條規(guī)定的初衷是意在保持私募管理人實(shí)際控制權(quán)的穩(wěn)定性，減少因股權(quán)頻繁變更導(dǎo)致的重大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

《登記備案辦法》對(duì)于私募管理人的股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、控股股東、實(shí)繳資本、高管人員持股等事項(xiàng)較之以往規(guī)定均有了更高要求，對(duì)于《登記備案辦法》實(shí)施前的存量私募基金管理人原本不涉及調(diào)整，但如果存量管理人在《登記備案辦法》實(shí)施后，發(fā)生了重大事項(xiàng)變更，則需要按照《登記備案辦法》的要求逐項(xiàng)進(jìn)行合規(guī)審查。

實(shí)務(wù)中，經(jīng)常遇到此類情況，即存量私募基金管理人在《登記備案辦法》實(shí)施后進(jìn)行重大變更，雖然變更事項(xiàng)僅為控股股權(quán)調(diào)整，但因涉及到管理人實(shí)際控制權(quán)的變化，因此管理人需就管理人的整體情況均對(duì)照《登記備案辦法》進(jìn)行調(diào)整，如一并調(diào)整公司股權(quán)結(jié)構(gòu)、高管人員、實(shí)繳資本、人員、部門設(shè)置等，此類調(diào)整雖繁復(fù)，但均屬于管理人可以主動(dòng)調(diào)整的事項(xiàng)及內(nèi)容，而唯有“月均管理規(guī)?！边@一項(xiàng)規(guī)定，并非管理人可在短期內(nèi)自行調(diào)整完成。因此，很多發(fā)生了變更事項(xiàng)的管理人因無(wú)法滿足“月均管理規(guī)?！边@一要求，導(dǎo)致重大事項(xiàng)變更遲遲無(wú)法提起，或無(wú)法獲批完成。

逾期辦理重大事項(xiàng)變更，將導(dǎo)致私募基金管理人展業(yè)受限，并影響其新基金的備案。因此，對(duì)于私募基金管理人而言，在進(jìn)行控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人變更前，應(yīng)先全面對(duì)自身是否符合《登記備案辦法》進(jìn)行自查，如果發(fā)現(xiàn)自身存在問(wèn)題，暫不要貿(mào)然進(jìn)行管理人內(nèi)部或工商層面的變更行為，否則可能會(huì)在后續(xù)中基協(xié)層面的變更環(huán)節(jié)對(duì)管理人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)造成不利影響。同時(shí)，中基協(xié)也會(huì)主動(dòng)核查管理人在AMBERS系統(tǒng)中填報(bào)的信息與工商登記信息是否一致，如發(fā)現(xiàn)不一致，則會(huì)通知管理人并要求管理人及時(shí)整改，從中基協(xié)已對(duì)部分管理人發(fā)送的通知內(nèi)容來(lái)看，如果管理人收到通知后，仍未按要求及時(shí)履行相應(yīng)信息變更手續(xù)，中基協(xié)將予以公示，并視情況采取書面警示、要求限期改正、公開譴責(zé)、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)、注銷私募基金管理人登記等自律管理或者紀(jì)律處分措施。

另外，雖然存在以上規(guī)定及要求，但在實(shí)務(wù)中，如私募基金管理人確需變更，但因特殊情況導(dǎo)致自身無(wú)法滿足“月均管理規(guī)?！币蟮?，我們建議管理人可如實(shí)向中基協(xié)解釋相關(guān)原因，由中基協(xié)進(jìn)行綜合審查判斷。

五、變更期間涉及展業(yè)的私募基金管理人需在《風(fēng)險(xiǎn)揭示書》中新增特別風(fēng)險(xiǎn)提示內(nèi)容

《登記備案辦法》第54條規(guī)定，私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人發(fā)生變更但未在協(xié)會(huì)完成變更手續(xù)的，私募基金管理人應(yīng)審慎開展新增業(yè)務(wù)；期間募集資金的，應(yīng)當(dāng)向投資者揭示變更情況，以及可能存在無(wú)法完成變更登記和基金備案手續(xù)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

與此條規(guī)定對(duì)應(yīng)，《登記備案辦法》第28條規(guī)定了私募基金管理人應(yīng)向投資者提示的特別風(fēng)險(xiǎn)，相較于此前的相關(guān)規(guī)定，第28條第（八）項(xiàng)“私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人發(fā)生變更，尚未在協(xié)會(huì)完成變更手續(xù)”屬于《登記備案辦法》中的新增提示事項(xiàng)。

六、私募基金管理人發(fā)生重大變更但未及時(shí)向協(xié)會(huì)報(bào)送的，協(xié)會(huì)將暫停辦理其新基金的備案

《登記備案辦法》第53條規(guī)定，私募管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人發(fā)生變更，未按相關(guān)要求在30個(gè)工作日內(nèi)向協(xié)會(huì)履行變更手續(xù)，或者雖履行變更手續(xù)但不符合要求的，協(xié)會(huì)采取暫停辦理其私募基金備案的自律管理措施。

綜上，目前私募基金管理人涉及實(shí)際控制權(quán)變更的事項(xiàng)具有時(shí)限緊、核查事項(xiàng)繁雜、變更流程復(fù)雜、監(jiān)管要求嚴(yán)格等特點(diǎn)。因此我們建議，擬進(jìn)行私募基金管理人實(shí)際控制權(quán)變更的機(jī)構(gòu)應(yīng)盡早尋求專業(yè)人士的有效協(xié)助，以促使實(shí)際控制權(quán)變更可以高效、順利完成。