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2020年9月1日，國務院頒布的《保障中小企業(yè)款項支付條例》正式生效（下稱《條例》），《條例》第十五條規(guī)定：“機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)遲延支付中小企業(yè)款項的，應當支付逾期利息。雙方對逾期利息的利率有約定的，約定利率不得低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率；未作約定的，按照每日利率萬分之五支付逾期利息?！痹撘?guī)定為維護中小企業(yè)合法權(quán)益提供了更有力的法律支持，因而受到廣泛關(guān)注。網(wǎng)上不乏跟蹤觀察該條款適用情況的文章，但兩年半過去了，總體看來，“理想很豐滿，現(xiàn)實很骨感?！币粭l內(nèi)容清晰無歧義的法律規(guī)定，在司法適用方面卻面臨諸多爭議。

經(jīng)檢索梳理，《條例》第十五條的適用爭議主要包括以下問題：中小企業(yè)是否有義務在訂立合同時主動告知自己屬于中小企業(yè)？本條能否適用于《條例》施行前已訂立的合同？本條與司法解釋規(guī)定的法定利率相沖突時應當如何適用？本文通過對《條例》第十五條進行解構(gòu)分析并結(jié)合相關(guān)判決，嘗試厘清部分適用問題。

《條例》第十五條確認了向中小企業(yè)支付逾期利息是機關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)的法定義務，當事人對利率有約定且不低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率，按其約定確定利率；約定利率低于上述標準的，按照上述標準支付逾期利息；未作約定的，按照日萬分之五標準支付逾期利息。上述法律效果具有強制性，不得以當事人合意排除（若當事人合意約定低于法定標準利率或不約定利率，本條為其擬制了利率標準），故本條屬于強制性規(guī)范。

根據(jù)《條例》第十五條的文義，債權(quán)人據(jù)本條主張權(quán)利，需要具備以下核心構(gòu)成要件：

分述如下：

適用主體的特殊性是《條例》的主要特點?！稐l例》的立法目的在于促進機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)及時支付中小企業(yè)款項 [1]，防止機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)利用優(yōu)勢地位拖延中小企業(yè)款項，故《條例》第十五條的適用主體需同時滿足一方為中小企業(yè)，另一方為機關(guān)、事業(yè)單位或大型企業(yè)之條件。

《條例》第三條第一款規(guī)定：“本條例所稱中小企業(yè)，是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立，依據(jù)國務院批準的中小企業(yè)劃分標準確定的中型企業(yè)、小型企業(yè)和微型企業(yè)；所稱大型企業(yè)，是指中小企業(yè)以外的企業(yè)?！?011年，工信部、統(tǒng)計局、發(fā)改委、財政部經(jīng)過國務院同意，頒布了《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》，結(jié)合各行業(yè)的特點，規(guī)定以營業(yè)收入、從業(yè)人員數(shù)量、資產(chǎn)為指標的認定中小企業(yè)的標準。例如對于建筑業(yè)，營業(yè)收入80000萬元以下或資產(chǎn)總額80000萬元以下的為中小微型企業(yè)；對于批發(fā)業(yè)，從業(yè)人員200人以下或營業(yè)收入40000萬元以下的為中小微型企業(yè)。

根據(jù)《條例》第三條第二款 [2]，債權(quán)人援引《條例》第十五條主張法定利率的，應當按照上述現(xiàn)行有效的劃型標準，證明在訂立合同時自身屬于中小企業(yè)。實踐中，債權(quán)人可以提供財務報表、員工名冊、名錄查詢表 [3]等作為證據(jù)。此外，《條例》第二十三條第二款規(guī)定：“對中小企業(yè)規(guī)模類型有爭議的，可以向主張為中小企業(yè)一方所在地的縣級以上地方人民政府負責中小企業(yè)促進工作綜合管理的部門申請認定?！?/span>

本規(guī)定劃定了特定交易主體關(guān)于逾期利息約定意思自治的邊界：逾期利息屬于法定孳息，債務人應當支付；特定交易主體應當在合同中就逾期利率進行約定，未約定則適用日萬分之五的法定利率；已約定逾期利率的亦不完全享有意思自治之利益，如果約定的逾期利率水平低于合同訂立時1年期貸款市場報價利率，則該“意思自治”不產(chǎn)生約束力，應適用合同訂立時1年期貸款市場報價利率。

此為主張逾期利息的前提，自不待言。需要注意的是，《條例》第八條 [4]規(guī)定了機關(guān)、事業(yè)單位最長付款期限為60日，大型企業(yè)應當合理確定付款期限。若付款期限約定不明、過長，債權(quán)人不妨嘗試以此為依據(jù)主張付款期限屆滿。

司法實踐中，除上述三項核心構(gòu)成要件以外，還涉及以下爭議較多的適用條件：

該等爭議主要涉及法律解釋范疇，包括《條例》第十五條的立法目的，以及《條例》與其他法律規(guī)范的體系關(guān)系等，分述如下：

《條例》第三條第二款末句規(guī)定：“中小企業(yè)與機關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)訂立合同時，應當主動告知其屬于中小企業(yè)?！泵鞔_告知企業(yè)性質(zhì)屬于中小企業(yè)的義務。但對于履行告知義務是否屬于中小企業(yè)適用《條例》第十五條的前提，《條例》并未作出明確規(guī)定。司法實踐中，部分判決將之作為前提要件。例如在(2022)遼10民終1198號案件中，遼寧省遼陽市中級人民法院明確提出“根據(jù)該條例規(guī)定，中小企業(yè)在交易中享受特殊保護，但由于確定企業(yè)規(guī)模類型的指標，對于企業(yè)外部人員難以獲取，交易一方當事人往往難以判斷交易相對人是否屬于中小企業(yè)。為平等保護交易雙方的合法權(quán)益，中小企業(yè)應當履行主動告知的義務。以合同訂立時作為認定時間點，如果中小企業(yè)沒有主動告知，機關(guān)、事業(yè)單位和大型企業(yè)也沒有義務去核實，將不受《條例》及有關(guān)法律法規(guī)的約束?！?[6]而在部分判決中，法院并未審查認定債權(quán)人是否履行告知義務，即徑行判決債務人應按照《條例》第十五條規(guī)定支付利息。如(2021)魯15民終1029號、(2020)豫民終1366號。

筆者認為，履行告知義務應當作為適用《條例》第十五條的前提。首先，交易結(jié)果的可預見性是市場經(jīng)濟得以運行的基本前提?，F(xiàn)行規(guī)定以資產(chǎn)、營業(yè)收入、人員規(guī)模等企業(yè)內(nèi)部信息作為劃定中小企業(yè)的標準，“中小企業(yè)”并非顯而易見的主體性質(zhì)。若在簽約時，相對人并不知曉對方屬于中小企業(yè)，違約后卻需要承擔巨額利息，則與違約責任可預見性規(guī)則相悖，同時也侵犯了交易主體有權(quán)選擇交易對象，有權(quán)“用腳投票”的自由。其次，《條例》已經(jīng)規(guī)定了中小企業(yè)的告知義務，若中小企業(yè)未履行告知義務仍得根據(jù)《條例》第十五條主張法定利息，告知義務將成具文。

需要注意的是，履行告知義務的目的是保障交易對方的知情權(quán)，如果通過公開信息可以判斷一方是顯而易見的中小企業(yè)，則無需機械地要求該中小企業(yè)履行形式上的告知義務。例如在（2021)瓊02民終2126號案件中，債權(quán)人系自然人獨資企業(yè)，注冊資本為100萬元，明顯屬于中小企業(yè)，故其雖未盡告知義務，海南省三亞市中級人民法院仍然認定其有權(quán)主張法定利息。鑒于“已履行告知義務”的舉證責任在債權(quán)人一方，債權(quán)人可以將企業(yè)性質(zhì)明確寫入合同，或在發(fā)生爭議時提供在締約之前已進行告知的證據(jù)。如果債權(quán)人未履行告知義務，作為債務人則可以此為由積極抗辯，不應消極等待法院主動調(diào)查。

關(guān)于《條例》溯及力的問題，司法實務中主要存在兩種觀點：其一認為，根據(jù)法不溯及既往原則，若合同在《條例》施行前已簽訂，則不受條例調(diào)整；其二認為，《條例》立法目的在于解決拖欠中小企業(yè)款項的社會問題，雖然合同在《條例》施行前訂立，但若在《條例》施行后仍存在遲延付款行為，中小企業(yè)仍可主張自《條例》施行之日起適用法定逾期利息。在(2022)京03民終7136號案件中，由于合同簽訂于《條例》實施前，盡管違約行為持續(xù)至《條例》生效后，北京市第三中級人民法院仍未支持原告適用《條例》第十五條的主張。相反，在(2021)魯15民終3136號案件中，雖然合同簽訂于《條例》實施前，山東省聊城市中級人民法院支持適用《條例》第十五條確定《條例》施行后的逾期利息。

筆者認為上述兩種觀點均不妥當。首先，參照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規(guī)定》第一條第三款 [7]及第二條 [8]的規(guī)定，結(jié)合《條例》側(cè)重保護中小企業(yè)的立法目的，即使案涉合同簽訂于《條例》施行前，但逾期付款行為發(fā)生或持續(xù)到《條例》施行后的，亦應有適用《條例》第十五條的空間；其次，雖然適用《條例》第十五條以履行告知義務為前提，但義務的履行應以“可能”為前提，而《條例》施行前中小企業(yè)并無該項法定義務。但在《條例》生效之后，中小企業(yè)應補充履行告知義務，否則無權(quán)主張適用《條例》第十五條。雖然此時進行告知已無法保障相對方選擇交易對象的締約自由，但仍能保障相對方簽訂補充協(xié)議，修正未約定利率或約定利率低于《條例》標準的締約自由。此種情形下利息的起算時間應為履行告知義務后雙方協(xié)商補充協(xié)議的合理期間，而非《條例》施行之日。如(2022)蘇02民終4576號案件，江蘇省無錫市中級人民法院以起訴之日作為履行告知義務的時點，按照《條例》第十五條確定此后的利率。這一處理方式較為妥當。

《條例》第十五條只規(guī)定了交易主體，未區(qū)分交易類型。但《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》第二十六條 [9]和《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十八條第四款 [10]均專門規(guī)定了建設(shè)工程施工合同工程款、買賣合同價金的逾期利率（以下統(tǒng)稱《司法解釋》），且遠低于《條例》確定的日萬分之五法定利率。若爭議主體符合《條例》的規(guī)定，而爭議事實符合《司法解釋》規(guī)定的交易類型時，應當如何適用逾期利率？

司法實務中對此亦存在兩種觀點：一種觀點認為《司法解釋》僅針對特定交易類型的合同價款，屬于特殊規(guī)定，應優(yōu)先適用；另一種觀點則認為《條例》針對特殊主體，也屬于特殊規(guī)定，應優(yōu)先適用。從司法實踐情況來看，前者屬于主流觀點。例如(2021)新40民終2094號案件，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院認為，“關(guān)于利率標準問題。建升公司主張應依據(jù)《保障中小企業(yè)款項支付條例》的規(guī)定按照日萬分之五的利率標準計算利息。對此，本院認為，雙方形成建設(shè)工程施工合同關(guān)系，即便《保障中小企業(yè)款項支付條例》系行政法規(guī)，可以作為裁判依據(jù)，但就本案建設(shè)工程施工合同糾紛而言，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》系特別法，特別法優(yōu)于一般法，本案應適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十七條?！倍?2021)閩02民終5450號案件中，盡管被告明確提出了《買賣合同司法解釋》應優(yōu)先于《條例》的抗辯意見，福建省廈門市中級人民法院仍然按照《條例》確定逾期利息。

筆者認為，將本節(jié)問題置于“特別規(guī)定與一般規(guī)定”的路徑中分析會造成畫地為牢的結(jié)果，因為《條例》在主體上具有特殊性，《司法解釋》在適用范圍上具有特殊性，很難說清到底誰是特殊規(guī)定。況且，適用特別法優(yōu)于一般法的前提是兩種規(guī)范的效力相同 [11]，如《人民警察法》和《公務員法》同屬法律，《人民警察法》屬于特別法，優(yōu)于《公務員法》。司法解釋與行政法規(guī)的效力是否相同？《最高人民法院關(guān)于司法解釋工作的規(guī)定（2021修正）》第五條規(guī)定，“最高人民法院發(fā)布的司法解釋，具有法律效力?！眳⒄铡读⒎ǚā逢P(guān)于立法解釋 [12]、《行政法規(guī)制定程序條例》關(guān)于行政法規(guī)解釋 [13]、《規(guī)章制定程序條例》關(guān)于規(guī)章解釋的相關(guān)規(guī)定 [14]，可以得知，各級法律規(guī)范的解釋與被解釋的法律規(guī)范具有同等效力，同時相關(guān)規(guī)定也明確了司法解釋的適用范圍為“法院審判工作”。因此，司法解釋在不與法律抵觸的前提下，在法院審判工作 [15]中應與被解釋的法律具有同等效力，即司法解釋的效力優(yōu)先于行政法規(guī) [16]。

至此，似乎可以從效力等級的路徑得出《司法解釋》規(guī)定的逾期利率應優(yōu)先適用于《條例》規(guī)定的逾期利率之結(jié)論。但任何法律的適用均需以解釋為前提，法律未經(jīng)解釋不得適用，而目的解釋又是法律解釋的要素。因此，除了效力等級，還需要從規(guī)范目的進行解釋分析。簡而言之，未經(jīng)過包含目的解釋在內(nèi)的法律解釋工作，無從得出“規(guī)定相互抵觸”的結(jié)論。

《條例》第十五條施行兩年有余，其規(guī)定的晦暗不明之處已得到司法實踐的充分檢視，但目前尚未形成足夠的共識。作為立法與司法的接受者，交易主體應在法律框架內(nèi)盡力維護自身利益。對于機關(guān)、事業(yè)單位、大型企業(yè)，需要考慮是否向中小企業(yè)采購貨物、工程、服務；合同中應對逾期利率進行明確約定。對于中小企業(yè)，應當履行告知義務并保留證據(jù)。產(chǎn)生訴訟時，雙方可對照本文提及的構(gòu)成要件，逐一對案件事實要素進行檢視、核對。