69堂国产成人精品视频免费,香蕉av国产一区二区三区入口,国产精品自产拍在线观看,国产激情高清在线观看,福利社区91在线观看,骚逼要大肉棒插三级黄片免隶看,毛片在线观看亚洲精品,av亚洲情色在线播放,小黄鸭天天操夜夜操1788

2021年12月24日，中國證券監(jiān)督管理委員會（“中國證監(jiān)會”）公布了《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)公司境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定（草稿征求意見稿）》（“《管理規(guī)定》”）和《境內(nèi)公司境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法（征求意見稿）》（“《備案辦法》”）（《管理規(guī)定》和《備案辦法》合稱“境外上市新規(guī)”），就境內(nèi)公司境外發(fā)行證券、備案管理等相關(guān)制度公開征求意見。

境外上市新規(guī)對境外上市監(jiān)管制度的改革提供了方向性的指引。境內(nèi)公司在選擇境外上市的架構(gòu)、路徑和上市地點(diǎn)，特別是過往20多年流行已久的VIE架構(gòu)時(shí)，亦會因此產(chǎn)生新的思路。本文主要結(jié)合境外上市新規(guī)、以及近期同時(shí)出臺的一系列相關(guān)國內(nèi)和國際法規(guī)，如《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）（2021年版）》（“負(fù)面清單”）、《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》、《公司法（修訂草案）征求意見》、美國《外國公司問責(zé)法案》（Holding Foreign Companies Accountable Act）及其最終實(shí)施細(xì)則，考察境外上市新規(guī)背景下VIE架構(gòu)面臨的挑戰(zhàn)和發(fā)展趨勢。

2021年6月30日，滴滴出行在美國紐約證券交易所上市，自交表到上市只用了20天，創(chuàng)造了2021年最快記錄，市值高達(dá)680億美元。但是，上市后第二天，網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室即對滴滴實(shí)施網(wǎng)絡(luò)安全審查，審查期間暫停新用戶注冊。緊接著，國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室（“國家網(wǎng)信辦”）依據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》的相關(guān)規(guī)定，先后通知應(yīng)用商店下架“滴滴出行”及旗下另外25款A(yù)PP，要求滴滴嚴(yán)格按照法律法規(guī)和國家有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)真整改存在的問題，切實(shí)保障廣大用戶個(gè)人信息安全，并會同公安部、國家安全部、自然資源部、交通運(yùn)輸部、稅務(wù)總局、市場監(jiān)督管理局等七部門進(jìn)駐滴滴開展網(wǎng)絡(luò)安全審查。2021年12月2日，滴滴在官網(wǎng)發(fā)布公告宣布滴滴美股退市。除滴滴外，一眾赴美上市的互聯(lián)網(wǎng)公司如滿幫和BOSS直聘，同樣也面臨類似網(wǎng)絡(luò)安全審查。

滴滴自上市到退市，好景不長，雖然僅僅持續(xù)了半年時(shí)間，卻將愈演愈烈的中美關(guān)系、網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全以及個(gè)人信息保護(hù)等錯(cuò)綜復(fù)雜的宏觀政治和經(jīng)濟(jì)問題交織在一起，并且不斷發(fā)酵升級。與滴滴相似面臨網(wǎng)絡(luò)安全審查的公司大多屬于TMT行業(yè)，從事增值電信即互聯(lián)網(wǎng)業(yè)務(wù)，掌握著大量敏感網(wǎng)絡(luò)信息和用戶數(shù)據(jù)。由于TMT屬于限制外資投資領(lǐng)域，TMT行業(yè)境內(nèi)公司在境外上市時(shí)大多選擇已經(jīng)約定俗成的協(xié)議綁定和實(shí)際控制的VIE架構(gòu)，從而使VIE架構(gòu)為外資參與TMT行業(yè)的投資和發(fā)展帶來了“黃金二十年”。此次滴滴事件的發(fā)生引發(fā)了對于境內(nèi)TMT公司通過VIE架構(gòu)境外上市是否涉及泄露網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)信息的思考。在這樣的背景下，中國證監(jiān)會發(fā)布了境外上市新規(guī)征求意見稿，無疑，目的之一是加強(qiáng)對公司選擇VIE架構(gòu)赴境外上市的監(jiān)管。

在上述背景下，境外上市新規(guī)的出臺對公司境外上市提出了新的監(jiān)管要求，尤其是將包含VIE架構(gòu)在內(nèi)的間接上市方式第一次明確納入了監(jiān)管范疇。監(jiān)管方式以備案為主，具體步驟和流程如以下圖表所示：

公司在上市前首先需要獲得可以視為前置程序的行業(yè)監(jiān)管部門和國家安全審查的意見書；在獲得此等意見書后，方可進(jìn)行上市申請。發(fā)行人在上市申請后的3個(gè)工作日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)向中國證監(jiān)會進(jìn)行備案，中國證監(jiān)會會審查遞交文件是否完備且符合要求。若符合要求，將在20個(gè)工作日內(nèi)出具“備案通知書”；若不完備或不符合要求，將在5個(gè)工作日內(nèi)告知補(bǔ)正，補(bǔ)正時(shí)間不計(jì)入備案期限。在發(fā)行人境外上市完成后，應(yīng)當(dāng)再向中國證監(jiān)會將上市情況進(jìn)行備案。

此外，《管理規(guī)定》第七條還規(guī)定了境內(nèi)公司境外發(fā)行上市的“紅線”，即存在下列情形時(shí)，該公司不得境外發(fā)行上市：

下面將從備案流程、前置程序和公司法修訂草案三方面評析上市新規(guī)對VIE架構(gòu)的影響：

根據(jù)《備案辦法》，中國證監(jiān)會會審查備案材料是否“符合規(guī)定要求”，并且可能會要求擬上市公司補(bǔ)充提供材料和信息。若發(fā)現(xiàn)擬上市公司有《管理規(guī)定》規(guī)定的禁止上市的情況，中國證監(jiān)會會征求有關(guān)部門的意見。雖然監(jiān)管程序名為備案，但實(shí)際上中國證監(jiān)會仍會對擬上市公司提供的材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，并會作出是否出具“備案通知書”的決定。

此外，若擬上市公司提供的材料不符合要求，中國證監(jiān)會將在5個(gè)工作日內(nèi)告知補(bǔ)正，補(bǔ)正時(shí)間不計(jì)入備案期限。這會導(dǎo)致公司獲得備案通知書的周期不確定，有可能影響公司上市的整體時(shí)間安排。

不僅如此，雖然《備案辦法》要求擬上市公司在申請后3個(gè)工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會備案，但實(shí)際上擬上市公司無法在短短的3日內(nèi)準(zhǔn)備齊全備案所需的材料。由于《管理規(guī)定》規(guī)定了上述監(jiān)管紅線，為慎重起見，擬上市公司在提交上市申請之前便可能需要聘請中介機(jī)構(gòu)出具意見書，說明該公司不存在《管理規(guī)定》第七條所規(guī)定的禁止上市的情形。因此，擬上市公司的備案工作準(zhǔn)備開始時(shí)間，通常需要早于上市申請之日。

總而言之，境外上市新規(guī)下的備案程序，在實(shí)質(zhì)上不一定會減輕對擬上市公司的監(jiān)管強(qiáng)度。目前仍不確定境外證監(jiān)會或證券交易所是否會將中國證監(jiān)會出具的“備案通知書”作為上市審查的依據(jù)之一。如果是這樣，則此等“備案”程序無形之中會成為另一種形式的“審批”程序，成為境內(nèi)公司赴境外上市必經(jīng)的行政程序之一。加之中國證監(jiān)會可能要求擬上市公司不時(shí)補(bǔ)交材料，而補(bǔ)交材料的期限又不計(jì)入法定備案完成期限內(nèi)，這可能會導(dǎo)致備案周期不確定，進(jìn)而可能拖延整體上市周期。

VIE架構(gòu)曾一直以監(jiān)管弱、審批易作為其優(yōu)勢之一。而境外上市新規(guī)將VIE架構(gòu)統(tǒng)一納入監(jiān)管體系，采取上述備案制度對其進(jìn)行管理，無疑會加大VIE的監(jiān)管強(qiáng)度和審批難度，使之失去其原有的優(yōu)勢。

在備案程序啟動前，境外上市新規(guī)還規(guī)定了若干前置程序，以加強(qiáng)對上市公司在其所屬行業(yè)和網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全方面的監(jiān)管。中國證監(jiān)會發(fā)言人表示“在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)公司備案后仍然可以赴境外上市” 。此處的“滿足合規(guī)要求”便成了行業(yè)部門、網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全部門前置程序需要確定的事宜。前置程序包括如下所述行業(yè)監(jiān)管和安全審查：

2021年12月27日，發(fā)改委和商務(wù)部發(fā)布了負(fù)面清單，說明部分第六條明確規(guī)定從事外資準(zhǔn)入負(fù)面清單禁止投資領(lǐng)域業(yè)務(wù)的境內(nèi)公司到境外發(fā)行股份并上市交易的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國家有關(guān)主管部門審核同意，境外投資者不得參與公司經(jīng)營管理，其持股比例參照境外投資者境內(nèi)證券投資管理有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。但是，耐人尋味的是，負(fù)面清單并沒有明確說明對于限制類行業(yè)的公司境外上市，是否適用相同或相似的規(guī)則；所以，屬于限制類行業(yè)的TMT境內(nèi)公司采取VIE架構(gòu)境外上市是否需要或如何取得行業(yè)主管部門審核同意仍不確定，但后續(xù)出臺的相關(guān)配套制度和實(shí)施細(xì)則可能也會對公司管理權(quán)和外資參股比例等方面有類似于禁止類的要求。因此，中國證監(jiān)會及相關(guān)行業(yè)主管部門對于像TMT這樣限制外資投資領(lǐng)域的公司搭建VIE架構(gòu)境外上市的具體審核尺度會如何把握尚有待進(jìn)一步觀察和檢驗(yàn)。但可以確定的是，境外上市新規(guī)生效后VIE架構(gòu)公司境外上市的難度無疑將會增加。

網(wǎng)絡(luò)安全審查是國家安全審查的重要環(huán)節(jié)之一。根據(jù)近日剛剛生效的《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》，掌握超過100萬用戶個(gè)人信息的網(wǎng)絡(luò)平臺運(yùn)營者赴國外上市，必須向網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室申報(bào)網(wǎng)絡(luò)安全審查。由于TMT行業(yè)一定涉及網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營，且大多掌握超過100萬用戶個(gè)人信息，那些擬通過VIE架構(gòu)境外上市的TMT公司無疑需要向網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室申報(bào)網(wǎng)絡(luò)安全審查。

關(guān)于前置安全審查程序，有觀點(diǎn)認(rèn)為存在上市地點(diǎn)上的不同要求，即《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》中規(guī)定的“赴國外上市”不包括赴香港上市。其理由是結(jié)合對“國外”的通常理解和《出境入境管理法》對于“出境”的定義（即，出境=赴國外+赴香港），赴香港上市一般不會被理解為赴國外上市。此外，參考國家網(wǎng)信辦于2021年11月14日發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全管理?xiàng)l例（征求意見稿）》第十三條的規(guī)定，“赴國外上市”和“赴香港上市”分屬不同情形。亦有觀點(diǎn)認(rèn)為，僅從字面含義理解《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》中的“國外”是沒有意義的，因?yàn)榫C合考察境外上市新規(guī)的規(guī)定，不論是赴香港上市還是赴國外上市，均需要進(jìn)行國家安全方面的審查。本文認(rèn)為，除了上述觀點(diǎn)提出的考量因素，還需考量境外上市新規(guī)和《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》出臺的背景（即中美關(guān)系的變化），以及國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的戰(zhàn)略方向。法律法規(guī)是否會對境內(nèi)公司赴香港上市給予一定寬松對待有待進(jìn)一步討論。

境內(nèi)公司利用VIE架構(gòu)境外上市的另一法律技術(shù)方面的原因是開曼等普通法系法域下的優(yōu)先股和普通股之分別以及同股不同權(quán)制度的優(yōu)勢和靈活性。2021年12月24日中國發(fā)布的《公司法（修訂草案）征求意見》借鑒國際經(jīng)驗(yàn)，允許公司按照公司章程的規(guī)定發(fā)行與普通股權(quán)利不同的類別股，例如優(yōu)先或劣后分配利潤或剩余財(cái)產(chǎn)的股份等，使中國公司法與國際制度和慣例進(jìn)一步接軌。在這種情況下，借助于境外法律制度的VIE架構(gòu)的優(yōu)勢亦會隨之減弱。加之VIE架構(gòu)自身固有的重組成本較高的劣勢，筆者認(rèn)為，境外上市新規(guī)出臺后，VIE架構(gòu)也將會面臨挑戰(zhàn)。

除了面臨國內(nèi)更加嚴(yán)格的監(jiān)管制度，VIE架構(gòu)也不期而遇美國證監(jiān)會提出的更加繁瑣、苛刻的披露要求和監(jiān)管。

2021年12月2日，美國證監(jiān)會公布《外國公司問責(zé)法案》（Holding Foreign Companies Accountable Act）的最終實(shí)施細(xì)則，要求在美上市的外國公司向美國證監(jiān)會證明該公司不受外國政府擁有或掌控，并且要求該公司遵守美國會計(jì)監(jiān)督委員會（“PCAOB”）的審計(jì)標(biāo)準(zhǔn)。如果PCAOB在規(guī)定期限內(nèi)未能取得所需的審計(jì)底稿或該公司未能提供證明材料，法律允許美國證監(jiān)會禁止上市公司股票交易或摘牌。美國證監(jiān)會特別指出：“任何被證監(jiān)會認(rèn)定的使用VIE或其他類似公司結(jié)構(gòu)的外國發(fā)行人將被要求為其自身及其外國經(jīng)營實(shí)體提供所需的披露信息?！?/span>

相比之下，我國相關(guān)法律要求境內(nèi)公司不得向境外提供審計(jì)底稿，例如，2009年中國證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)在境外發(fā)行證券與上市相關(guān)保密和檔案管理工作的規(guī)定》規(guī)定，在境外發(fā)行證券與上市過程中，提供相關(guān)證券服務(wù)的證券公司、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)在境內(nèi)形成的工作底稿等檔案應(yīng)當(dāng)存放在境內(nèi)；再如，2019年《證券法》第177條規(guī)定：“境外證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)不得在中華人民共和國境內(nèi)直接進(jìn)行調(diào)查取證等活動。未經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和國務(wù)院有關(guān)主管部門同意，任何單位和個(gè)人不得擅自向境外提供與證券業(yè)務(wù)活動有關(guān)的文件和資料?！?/span>

美國證監(jiān)會新規(guī)的規(guī)定無疑會加大VIE架構(gòu)公司合規(guī)成本和困難，從外部倒逼發(fā)行人和投資人重新審視和檢討VIE架構(gòu)，調(diào)整戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)。

境外上市新規(guī)征求意見稿出臺后，引起了學(xué)者和律師對于VIE架構(gòu)的發(fā)展趨勢的熱議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，境外上市新規(guī)首次將VIE架構(gòu)明確納入法規(guī)體系已是對VIE架構(gòu)的認(rèn)可；此外，在證券交易領(lǐng)域傾向于遵循已有商業(yè)慣例，而不傾向于鼓勵(lì)創(chuàng)造新的交易架構(gòu)。因此，這些觀點(diǎn)認(rèn)為未來VIE的發(fā)展趨勢仍然是令人樂觀的。

本文傾向于認(rèn)為，上述觀點(diǎn)未能從實(shí)操的角度考慮到境外上市新規(guī)為公司赴境外上市帶來的障礙。雖然境外上市新規(guī)沒有明令禁止VIE架構(gòu)，但是通過行業(yè)監(jiān)管和安全審查兩項(xiàng)前置程序，加上看似嚴(yán)格、有待細(xì)化和檢驗(yàn)的備案制度，明確將VIE上市路徑納入統(tǒng)一監(jiān)管。本世紀(jì)初誕生的VIE架構(gòu)經(jīng)過20年的發(fā)展歷程，從處于監(jiān)管的“灰色地帶”變得更加透明、困難，進(jìn)而面臨挑戰(zhàn)。同時(shí)，美國針對VIE架構(gòu)加強(qiáng)披露要求，也加大了VIE美國上市的合規(guī)成本和困難；再加上中美關(guān)系的宏觀格局，倒逼發(fā)行人和投資人（特別是那些一直以來專注于美元基金投資的國際私募基金和投資機(jī)構(gòu)）重新審視和檢討流行已久的VIE架構(gòu)，全面調(diào)整戰(zhàn)略戰(zhàn)術(shù)，包括交易架構(gòu)設(shè)計(jì)、路徑和交易文件制作等。因此，筆者傾向于認(rèn)為，VIE境外上市，尤其是赴美國上市，會變得更加困難、復(fù)雜和具有不確定性。如上所述，從網(wǎng)絡(luò)安全審查角度而言，相對于美國，香港是否會成為更加具有吸引力的備選境外上市地也有待進(jìn)一步觀察和檢驗(yàn)。