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本次新冠疫情可謂席卷全球，嚴(yán)密的疫情防控措施令民航業(yè)遭受巨大沖擊，航空公司因疫情防控取消航班后，引發(fā)的巨額航班退票，航空公司承受重壓。疫情持續(xù)下，全球航空公司不同程度上存在現(xiàn)金流問題甚至危機(jī)，不少航空公司面臨破產(chǎn)之虞。航空公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件下所構(gòu)建的航空運(yùn)輸合同項(xiàng)下的權(quán)利義務(wù)體系和航空爭(zhēng)議解決機(jī)制也面臨現(xiàn)實(shí)的巨大挑戰(zhàn)?？梢灶A(yù)見，航空公司因疫情防控被迫取消航班所導(dǎo)致的退票問題，尤其是使用乘客代金券（EMD）替代現(xiàn)金退票問題，很可能會(huì)導(dǎo)致大量航空運(yùn)輸合同爭(zhēng)議，這是在當(dāng)前嚴(yán)格實(shí)施疫情防控的特殊情況下，需要航空法學(xué)界、民航業(yè)和司法界正視，進(jìn)而依法處理和妥善解決的新問題。

目前，境外已有航空公司因疫情防控取消航班引發(fā)退票訴爭(zhēng)。據(jù)悉，2020年3月27日，加拿大航空公司、西捷航空公司、Swoop航空公司、越洋航空公司和太陽(yáng)之翼航空公司等五家加拿大的航空公司因本次疫情取消航班，航空公司主張將客票延期至疫情結(jié)束、航班恢復(fù)后繼續(xù)使用，而拒絕退還票款；但許多旅客并不接受該種變通政策，堅(jiān)持要求航空公司退票，并向管轄法院提起集體訴訟。

境外航空公司因本次疫情而推出的花樣繁多的退改簽政策尤其是代金券退票政策也引發(fā)廣泛熱議。我國(guó)航空公司退票一直采用現(xiàn)金結(jié)算，目前雖然尚未推出代金券退票方式，但在疫情持續(xù)情況下，不排除在現(xiàn)金流的重壓之下也會(huì)被迫選擇類似的代金券退票方式。實(shí)際上，目前代金券退票方式已經(jīng)成為我國(guó)民航業(yè)的熱議話題。

本文將從使用航空旅客代金券退票的現(xiàn)狀、航空旅客代金券的法律定性、航空旅客代金券退票的合法合規(guī)性予以分析，并從維持航空公司經(jīng)營(yíng)和保障旅客權(quán)益的平衡利益角度出發(fā)，對(duì)我國(guó)航空公司使用航空旅客代金券退票問題提出建議措施。

使用航空旅客代金券退票的現(xiàn)狀

根據(jù)國(guó)際航空運(yùn)輸協(xié)會(huì)最近發(fā)布的一份《新冠病毒疫情對(duì)航空業(yè)的最新影響報(bào)告》，預(yù)估2020年全球航空客運(yùn)收入將損失2520億美元。今年年初，一家典型航空公司的現(xiàn)金可以支撐2個(gè)月，航空公司將在復(fù)蘇到來(lái)前耗盡現(xiàn)金。

面對(duì)嚴(yán)峻的現(xiàn)金流危機(jī)，大量現(xiàn)金退票將有可能徹底壓垮航空公司，因此境外航空公司使用代金券方式退票的也越來(lái)越多。最先使用代金券退票的是境外一些廉價(jià)航空公司，如：亞航、獅航、酷航等用代金券抵扣現(xiàn)金的形式進(jìn)行退票服務(wù)。隨后，包括中東三大航卡塔爾航空、阿聯(lián)酋航空、阿提哈德航空，以及不少五星航空公司也都先后發(fā)出了“以券退票”的通知，如加拿大航空、法國(guó)航空、荷蘭皇家航空、澳洲航空、泰國(guó)航空、新加坡航空、英國(guó)航空、馬來(lái)西亞航空、菲律賓航空等，預(yù)計(jì)陸續(xù)還會(huì)有其他境外航空公司出臺(tái)此類乘客代金券退票政策。

使用航空旅客代金券（EMD）退票，航空公司一般會(huì)設(shè)定一定的條件，如要求EMD只能退至乘客本人名下，不能轉(zhuǎn)贈(zèng)其他人，不能退現(xiàn)金。EMD有使用期限限制，最長(zhǎng)一年期。有的航空公司對(duì)EMD退票給予一定幅度的優(yōu)惠，比如：規(guī)定使用EMD退票，可以獲得相當(dāng)于原機(jī)票價(jià)款110%的EMD退款。

以卡塔爾航空公司最近在其官網(wǎng)更新的如下退票和改簽政策為例，其中所提及的“旅行券”即為旅客代金券/EMD：

“本政策適用于2020年9月30日（含）之前開具的機(jī)票。旅行有效期為2020年9月30日（含）之前。本政策僅適用于直接通過(guò)卡塔爾航空公司或通過(guò)旅行代理商（包括線上預(yù)訂平臺(tái)）購(gòu)買的卡塔爾航空機(jī)票。如果您通過(guò)代理商（包括線上預(yù)訂平臺(tái)）預(yù)訂的機(jī)票，請(qǐng)聯(lián)系相關(guān)代理商操作機(jī)票改期或換取旅行券。如您通過(guò)卡航官網(wǎng)(qatarairways.com)或我們的銷售辦公室購(gòu)票，您可以選擇改期或兌換今后可以使用的旅行券。您可以致電卡塔爾航空辦公室或客服中心。如您在出發(fā)前（2020年9月30日當(dāng)天及之前）改簽，可免除改簽費(fèi)；須于出發(fā)前3天以上提出申請(qǐng)?！?/span>

“關(guān)于旅行券：旅行券不可退、不可轉(zhuǎn)讓。旅行券可用于今后出行時(shí)購(gòu)買卡塔爾航空銷售的航班機(jī)票或卡塔爾航空提供的增值服務(wù)；須于出發(fā)前3天以上提出申請(qǐng)。如果您的機(jī)票完全未使用，您可以選擇換取等額的旅行券，旅行券有效期為開具后12個(gè)月，該券不可退。如果您的機(jī)票已經(jīng)部分使用，未使用部分的價(jià)值將可兌換為旅行券，旅行券有效期為開具后12個(gè)月，該券不可退。選擇換取旅行券的乘客可獲得10%的額外獎(jiǎng)勵(lì)金額，額外金額的計(jì)算基于機(jī)票未使用部分的凈價(jià)（不包括政府征稅、其它第三方繳費(fèi)等）；額外獎(jiǎng)勵(lì)金額不可退?！?/span>

針對(duì)航空公司受到疫情影響以EMD退票問題，美國(guó)和歐盟發(fā)布相關(guān)指引、通知明確航空公司須退款，除非旅客同意接受EMD。根據(jù)美國(guó)交通部 Office of Aviation Enforcement and Proceedings 發(fā)布的《ENFORCEMENT NOTICE REGARDING REFUNDS BY CARRIERS GIVEN THE UNPRECEDENTED IMPACT OF THE COVID-19 PUBLIC HEALTH EMERGENCY ON AIR TRAVEL》, 若運(yùn)營(yíng)30座以上的美國(guó)或外國(guó)航空承運(yùn)人的定期航班取消或發(fā)生重大延誤，旅客應(yīng)立即獲得退款（U.S and foreign carriers, operating at least one aircraft having a seating capacity of 30 or more seats, passengers should be refunded promptly when their scheduled flights are cancelled or significantly delayed）。雖然COVID-19疫情對(duì)航空旅行產(chǎn)生的影響，航空公司的退款義務(wù)保持不變。歐盟針對(duì)疫情也發(fā)布了《Interpretative Guidelines on EU passenger rights regulations in the context of the developing situation with COVID-19》, 航空公司需退還已取消的機(jī)票，旅客同意的情況下也可提供優(yōu)惠券。如果旅客不同意，則航空公司必須退款。

而根據(jù)國(guó)際航協(xié)/IATA 2020年4月2日的一封《致客運(yùn)代理的公開信》，當(dāng)前疫情下就航空公司扣留BSP機(jī)票退款或發(fā)行代金券抵償退票款的問題，IATA表示認(rèn)同。

航空旅客代金券的法律定性

航空旅客代金券的法律屬性，需根據(jù)作為承運(yùn)人的航空公司為此發(fā)布的退改簽政策的具體內(nèi)容而定。一般而言，航空旅客代金券是作為退票款而由航空公司支付給旅客的，即是在特殊疫情狀態(tài)下、基于不可抗力理?yè)?jù)，由航空承運(yùn)人作為解除航空旅客運(yùn)輸合同的對(duì)價(jià)而支付給旅客、可用于該旅客后續(xù)購(gòu)買該承運(yùn)人執(zhí)飛的該次航班或其他航班客票所支付票款的全部或一部分，具體視后續(xù)購(gòu)票款所需金額和EMD金額的差額而定。

航空旅客代金券涉及的是“退票”，而非“改簽”。也就是說(shuō)，航空旅客代金券是解除航空旅客運(yùn)輸合同的對(duì)價(jià)，并不涉及航空旅客運(yùn)輸合同的變更。旅客雖然可以使用代金券購(gòu)買承運(yùn)人的后續(xù)航班，并且也只能用于購(gòu)買承運(yùn)人的后續(xù)航班，從實(shí)際效果上看似乎實(shí)現(xiàn)了改簽的效果，但改簽并不涉及退票，改簽是在不解除航空運(yùn)輸合同的前提下，經(jīng)承運(yùn)人和旅客協(xié)商同意，更改旅客所乘坐的航班，并且該更改一般不涉及航程、始發(fā)地和目的地的改變，且該等更改是在當(dāng)時(shí)就由承運(yùn)人和旅客雙方商定做出，而并非像使用代金券那樣，在退票取得代金券后約定期限（如一年內(nèi)），由旅客使用代金券重新購(gòu)買該退票承運(yùn)人執(zhí)行的該航班或其他航班的客票；因旅客系使用代金券重新購(gòu)買客票，其航程也并不受限于原客票約定的航程。

綜上，航空代金券涉及的是航空旅客運(yùn)輸合同的解除，而非航空旅客運(yùn)輸合同的變更。

航空旅客代金券的合法合規(guī)性

第一，關(guān)于不可抗力解除合同及解除效力的法律規(guī)定：我國(guó)《合同法》第九十四條規(guī)定，因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人可以解除合同。即不可抗力屬于合同的法定解除情形?！逗贤ā返谝话僖皇邨l規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任?！逗贤ā返谝话僖皇藯l規(guī)定，當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。至于合同解除的效力，《合同法》第九十七條規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行。以上是我國(guó)《合同法》關(guān)于不可抗力解除合同及其解除效力的規(guī)定。同時(shí)考察我國(guó)《合同法》運(yùn)輸合同分則和我國(guó)《民航法》相關(guān)條款，均未就航空旅客運(yùn)輸合同解除的后果以及客票款如何退還做出具體的規(guī)定。

第二，航空公司運(yùn)輸總條件的規(guī)定：參詳國(guó)內(nèi)航空公司運(yùn)輸總條件，一般均對(duì)不可抗力進(jìn)行定義，并規(guī)定旅客非自愿退票的情形下如何退票，而退票方式一般都是按照原支付方式進(jìn)行退票。

比如，根據(jù)《中國(guó)國(guó)際航空股份有限公司旅客、行李國(guó)內(nèi)運(yùn)輸總條件》（2018）版第1.27：“‘不可抗力’指非正常的、無(wú)法預(yù)見的并且無(wú)法控制的情況，即使采取一切可能的措施，仍不能避免其后果的發(fā)生?！钡?1.2（非自愿退票）之11.2.1：“如果我們?nèi)∠桨?，未能合理地按照航班時(shí)刻飛行，未能在您的目的地點(diǎn)或中途分程地點(diǎn)降停，或者造成您錯(cuò)失已定妥座位的銜接航班，退款金額按下列規(guī)定辦理：11.2.1.1 如果您的客票尚未使用，我們將退還已付票款?！钡?1.6（按原支付方式退款）：“您的票款將按照原支付方式進(jìn)行退款?！?/span>

第三，格式合同問題：合同法第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。而根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第二十六條規(guī)定，經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中使用格式條款的，應(yīng)當(dāng)以顯著方式提請(qǐng)消費(fèi)者注意商品或者服務(wù)的數(shù)量和質(zhì)量、價(jià)款或者費(fèi)用、履行期限和方式、安全注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)警示、售后服務(wù)、民事責(zé)任等與消費(fèi)者有重大利害關(guān)系的內(nèi)容，并按照消費(fèi)者的要求予以說(shuō)明。經(jīng)營(yíng)者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式，作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營(yíng)者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強(qiáng)制交易。格式條款、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內(nèi)容的，其內(nèi)容無(wú)效。

基于上述規(guī)定，本文認(rèn)為：航空公司使用航空旅客代金券辦理退票，從我國(guó)法律層面并無(wú)直接的禁止性規(guī)定，雖然《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》有關(guān)格式條款的規(guī)定中明確不得作出排除或者限制消費(fèi)者權(quán)利、減輕或者免除經(jīng)營(yíng)者責(zé)任、加重消費(fèi)者責(zé)任等對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定，但在當(dāng)前疫情下航空公司受到嚴(yán)重沖擊甚至威脅到航空公司生存的特殊情況下迫不得已采用代金券退票是否屬于不公平不合理，主要還是個(gè)政策和司法價(jià)值取向問題，認(rèn)定上顯然存在空間。除此之外，其合法合規(guī)性主要取決于航空承運(yùn)人和旅客之間的“合意”。如果缺乏這種“合意”，單憑航空公司的一方意愿，該種代金券退票政策或安排將難以對(duì)旅客構(gòu)成法律約束力。

從目前國(guó)外航空公司實(shí)行代金券退票的情況看，一般都是在航空公司官網(wǎng)上明確披露其退票政策，可視為航空公司將該等公開披露的退票政策作為與航空旅客之間所訂立的航空旅客運(yùn)輸合同條件的一部分。即：如果旅客有意購(gòu)買該特定航空公司的客票，須事先接受該等退票政策，自愿讓渡或放棄以現(xiàn)金退票的權(quán)利；在此情況下旅客愿意接受代金券退票的限制并且購(gòu)買了該航空公司的相關(guān)客票，視為接受包括代金券退票安排在內(nèi)的航空旅客運(yùn)輸合同條款，該等合同條款包括代金券退票安排應(yīng)視為旅客和航空承運(yùn)人在自愿、公平、等價(jià)有償基礎(chǔ)上所訂立，應(yīng)為合法有效并對(duì)航空公司和旅客具有約束力。

對(duì)于通過(guò)客票銷售代理和客票銷售平臺(tái)/OTA（如淘寶、攜程、同程）銷售客票的，這些銷售代理和銷售平臺(tái)亦應(yīng)在其實(shí)體銷售場(chǎng)所和網(wǎng)絡(luò)訂票頁(yè)面顯著的位置公開披露所售客票的航空公司的退票政策，其目的在于令該等代金券退票政策成為旅客與航空公司之間訂立的航空旅客運(yùn)輸合同條件的一部分，從而形成對(duì)旅客具有約束力的退票政策。

使用航空旅客代金券退票的建議措施

說(shuō)到底，航空旅客代金券的使用是航空承運(yùn)人在目前疫情持續(xù)、已經(jīng)直接威脅到航空公司生存的特殊情況下，迫不得已所采取的一種“以時(shí)間換空間”、從長(zhǎng)遠(yuǎn)角度盡可能平衡航空公司和旅客利益的臨時(shí)舉措。從行業(yè)監(jiān)管部門來(lái)說(shuō)，關(guān)注的不僅僅是航空公司使用航空代金券辦理退票的合法效力問題，可能更側(cè)重于在當(dāng)前特殊情況下如何能使得航空公司和旅客利益大體上維持平衡。而從司法角度而言，則可能需要在考量航空公司和旅客之間利益平衡因素的基礎(chǔ)上，更側(cè)重于注重航空公司使用航空代金券辦理退票的合法效力問題。

同時(shí)，考慮到我國(guó)的特殊國(guó)情和消費(fèi)者的傳統(tǒng)觀念，以及我國(guó)航空公司此前一直都是現(xiàn)金退票、并無(wú)代金券退票的先例和慣例，在綜合考慮、衡量各方面的因素后如推出代金券退票政策，建議采取操作方式更加靈活、盡可能減少代金券本身使用限制，盡量對(duì)旅客利益減輕影響的舉措和方案，可能更為妥當(dāng)。對(duì)于我國(guó)航空公司可能推出的代金券方式退票政策，總體而言宜采取慎重、穩(wěn)妥的方式，具體建議如下：

第一，從行業(yè)監(jiān)管角度，是否考慮對(duì)擬使用代金券退票的航空公司設(shè)定一定的門檻。比如現(xiàn)金流已遭遇或面臨現(xiàn)實(shí)的重大危機(jī)等相關(guān)因素。當(dāng)然從代金券退票本身而言，可能更多的是一種市場(chǎng)行為，政府監(jiān)管部門似乎不宜出臺(tái)強(qiáng)制性政策，在必要時(shí)似可考慮通過(guò)發(fā)布指導(dǎo)意見等軟法規(guī)或軟規(guī)范的方式進(jìn)行監(jiān)管或引導(dǎo)，發(fā)文部門也可考慮以行業(yè)協(xié)會(huì)的形式，如中國(guó)航協(xié)。

第二，盡可能為取消航班的旅客提供多種選擇。比如：改簽、代金券和現(xiàn)金退票，不宜一下子就強(qiáng)制旅客只能選擇代金券退票。即使是現(xiàn)金退票，也可以考慮容許航空公司適當(dāng)延長(zhǎng)退還票款的期限，在一定程度上也會(huì)照顧到航空公司的現(xiàn)金流困境。

第三，選擇使用代金券退票的，也應(yīng)盡可能減少代金券使用限制，并在可承受的范圍內(nèi)增加優(yōu)惠幅度。如盡可能延長(zhǎng)代金券使用期限，以及代金券使用主體的范圍，比如旅客的直系親屬皆可使用，不再局限于旅客本身等等；選擇代金券退票的，可給予110%甚至更高幅度的優(yōu)惠等等。

第四，從法律形式上強(qiáng)化航空公司和旅客之間就代金券使用等退票政策的“合意”。有鑒于航空旅客運(yùn)輸合同條件屬于一種格式合同條款，按照《合同法》關(guān)于格式合同的相關(guān)規(guī)定，航空公司作為提供格式合同的一方有義務(wù)以合理方式提請(qǐng)旅客注意限制航空公司責(zé)任或旅客利益的條款。因此，無(wú)論是通過(guò)航空公司訂票還是通過(guò)銷售代理或銷售平臺(tái)訂票，無(wú)論是網(wǎng)絡(luò)訂票還是實(shí)體經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所購(gòu)票，均應(yīng)在旅客訂票環(huán)節(jié)在顯著位置以顯著形式披露退票政策，并明確此退票政策是疫情持續(xù)的特殊情況下采取的臨時(shí)措施，該等臨時(shí)退票政策構(gòu)成航空運(yùn)輸合同條款的一部分，對(duì)航空公司和旅客具有法律約束力。

第五，從司法角度而言，建議行業(yè)監(jiān)管部門事先和司法系統(tǒng)就代金券退票政策問題進(jìn)行充分溝通，取得司法機(jī)關(guān)對(duì)該政策的理解、認(rèn)可和支持，為日后有關(guān)爭(zhēng)議糾紛的解決提供可穩(wěn)定的預(yù)期，并在發(fā)生該等爭(zhēng)議時(shí)，有效率地解決此類爭(zhēng)議。