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2020年2月21日，寧波公布新增一例新冠肺炎病例。而在此之前，關(guān)于該患者及其親屬的詳細(xì)信息卻已在當(dāng)?shù)匚⑿湃褐袀鞑?，共涉?/span>16人，泄露的信息包括姓名、身份證號(hào)、家庭住址等。據(jù)相關(guān)報(bào)道，這起事件并不是抗疫期間第一起公民個(gè)人信息被泄露并被大范圍傳播的事件，由此也引發(fā)對(duì)個(gè)人信息保護(hù)的討論。本文將結(jié)合相關(guān)案例對(duì)新冠疫情防控期間個(gè)人信息保護(hù)的問(wèn)題進(jìn)行探討。

一、個(gè)人信息保護(hù)概述

（一）個(gè)人信息的概念

目前對(duì)個(gè)人信息的表述在立法上存在不同，個(gè)人信息的范圍是通過(guò)列舉的方式表述，在相關(guān)立法中存在差異。

《民法總則》第111條規(guī)定，自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織和個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開(kāi)他人個(gè)人信息。這是民事立法中第一次使用 “個(gè)人信息”的概念。

在部門法中，《網(wǎng)絡(luò)安全法》第 76 條第 5 項(xiàng)規(guī)定：“個(gè)人信息，是指以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別自然人個(gè)人身份的各種信息，包括但不限于自然人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼、個(gè)人生物識(shí)別信息、住址、電話號(hào)碼等”?！睹穹ǖ涓鞣志帲ú莅福罚ǖ谌螌徸h稿）第 813 條第 2 款規(guī)定：“個(gè)人信息是以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人的各種信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼、生物識(shí)別信息、住址、電話號(hào)碼、電子郵箱地址、行蹤信息等”。

對(duì)以上立法進(jìn)行考察可以明確，個(gè)人信息是指能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別自然人個(gè)人身份的各種信息，既包括法律明確列舉的自然人的姓名、出生日期、身份證件號(hào)碼、個(gè)人生物識(shí)別信息、住址、電話號(hào)碼、電子郵箱地址、行蹤信息，也包括法律沒(méi)有列舉但具有此種識(shí)別功能的其他信息。

（二）個(gè)人信息的特征

“個(gè)人信息”這一法律概念的核心內(nèi)涵在于“能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人的各種信息”。理論和實(shí)務(wù)界一般認(rèn)為可識(shí)別性是公民個(gè)人信息的根本特性，即通過(guò)相關(guān)信息能夠識(shí)別到公民個(gè)人，包含有直接可識(shí)別和間接可識(shí)別。

可識(shí)別性是判斷是否屬于個(gè)人信息的關(guān)鍵，即個(gè)人信息與個(gè)人信息主體存在某一客觀確定的可能性。具體而言，與個(gè)人相關(guān)的，能夠直接或間接識(shí)別到特定自然人的信息即個(gè)人信息。判斷個(gè)人信息可通過(guò)以下兩條路徑：（1）識(shí)別，可由信息本身的特殊性識(shí)別出特定自然人的為個(gè)人信息；（2）關(guān)聯(lián)，已知特定自然人，由該自然人在其活動(dòng)中產(chǎn)生的信息為個(gè)人信息。只有特定信息能夠與特定的個(gè)人存在可識(shí)別的客觀聯(lián)系，才能構(gòu)成個(gè)人信息。如該信息不能關(guān)聯(lián)或定位到個(gè)人，則可以定義為非個(gè)人信息，不需要獲得用戶授權(quán)同意或明示同意。

對(duì)于個(gè)人信息的判斷，應(yīng)當(dāng)是動(dòng)態(tài)而不是靜止的，個(gè)人信息的判斷應(yīng)當(dāng)依據(jù)特定的業(yè)務(wù)情境，而不是預(yù)先對(duì)數(shù)據(jù)的性質(zhì)作出判斷。對(duì)于同一數(shù)據(jù)的法律界定，在不同的業(yè)務(wù)場(chǎng)景下可能會(huì)有不同的結(jié)果。

（三）個(gè)人信息的分類

根據(jù)國(guó)家發(fā)布的《個(gè)人信息安全規(guī)范》和《個(gè)人信息保護(hù)指南》，可將個(gè)人信息分為一般個(gè)人信息和敏感個(gè)人信息。判斷的標(biāo)準(zhǔn)是后者的泄露會(huì)給用戶財(cái)產(chǎn)與精神利益帶來(lái)更為嚴(yán)重的后果。

在個(gè)人信息收集過(guò)程中，如果收集的是個(gè)人一般信息可以采取默示同意的方式，而針對(duì)個(gè)人敏感信息，則必須明確告知收集信息的目的用途并征得個(gè)人信息主體的明確同意。在個(gè)人信息的保存使用過(guò)程中，對(duì)于個(gè)人一般信息和敏感信息的要求也有所不同，為保障個(gè)人信息主體合法權(quán)益免受侵害，需要對(duì)個(gè)人敏感信息負(fù)有較高注意義務(wù)。

個(gè)人信息是否敏感的判斷也依賴于一定的場(chǎng)景，如在特定環(huán)境中，公開(kāi)或泄露姓名等個(gè)人一般信息而極易導(dǎo)致個(gè)人名譽(yù)、身心健康受到損害或歧視性待遇等后果，則這些信息就應(yīng)當(dāng)升格為個(gè)人敏感信息來(lái)保護(hù)。

防控新冠疫情期間，為防止疫情擴(kuò)散和傳染，需要收集掌握相關(guān)人員的姓名、家庭成員、住址、行動(dòng)軌跡，以及是否屬于新冠病患者、疑似，或者是否存在密切接觸的可能。為了公共安全的需要，上述信息需要在相關(guān)部門人員之間實(shí)現(xiàn)共享，甚至需要向公眾進(jìn)行披露。一般情況下家庭成員、住址、病情狀況等可以作為個(gè)人隱私加以保護(hù)，但在抗擊新冠疫情過(guò)程中，為了防范疫情擴(kuò)散，保護(hù)他人身體健康并保障社會(huì)公共利益，需要對(duì)該部分信息進(jìn)行適當(dāng)披露與公示，此時(shí)個(gè)人隱私將向公共利益進(jìn)行讓渡。

（四）個(gè)人信息控制者

個(gè)人信息控制者，通常指的是指對(duì)個(gè)人信息具有法律上或事實(shí)上控制力的自然人、法人或者非法人組織。相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定了信息控制者有保護(hù)個(gè)人信息的義務(wù)，否則將可能承擔(dān)法律責(zé)任。

防疫期間可能收集或掌握個(gè)人信息并成為個(gè)人信息控制者的主體有以下幾類：（1）交通運(yùn)輸部門如鐵路航空客運(yùn)游輪等；（2）公安部門；（3）基層組織工作人員包括社區(qū)工作人員等；（4）醫(yī)療機(jī)構(gòu)；（5）電信運(yùn)營(yíng)商；（6）工作或居住樓宇的物業(yè)單位等。

中央網(wǎng)信辦印發(fā)的《關(guān)于做好個(gè)人信息保護(hù)利用大數(shù)據(jù)支撐聯(lián)防聯(lián)控工作的通知》（下稱“通知”）要求，除國(guó)務(wù)院衛(wèi)生健康部門依據(jù)《中華人民共和國(guó)網(wǎng)絡(luò)安全法》、《中華人民共和國(guó)傳染病防治法》、《突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例》授權(quán)的機(jī)構(gòu)外，其他任何單位和個(gè)人不得以疫情防控、疾病防治為由，未經(jīng)被收集者同意收集使用個(gè)人信息。

二、個(gè)人信息保護(hù)司法裁判規(guī)則摘要

案例1：時(shí)某訴王某、李某等隱私權(quán)糾紛案[1]

【法院觀點(diǎn)】被告將執(zhí)勤人員實(shí)名制統(tǒng)計(jì)表信息在微信群中轉(zhuǎn)發(fā)、在微信朋友圈公開(kāi)。表中涉及包括原告在內(nèi)的多名村民的姓名、性別、身份證號(hào)、銀行賬戶、工資金額等信息。法院認(rèn)定涉案行為構(gòu)成侵權(quán)。

【裁判規(guī)則】公民個(gè)人姓名、身份證號(hào)、銀行卡號(hào)等信息從整體上屬于個(gè)人隱私，他人在微信中轉(zhuǎn)發(fā)公開(kāi)等傳播行為構(gòu)成侵犯隱私權(quán)。

案例2：高某訴北京某科技公司網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)責(zé)任糾紛案[2]

【法院觀點(diǎn)】原告高某在涉案被查時(shí)系未成年人。快手用戶在被告運(yùn)營(yíng)的APP中發(fā)布信息時(shí)披露了原告的姓名，并配有照片，雖然該用戶對(duì)原告的眼部打了馬賽克，但未對(duì)其他面部特征及面部以外的重要可識(shí)別身體部位進(jìn)行打馬賽等方式的技術(shù)處理。法院判令被告對(duì)用戶侵犯隱私權(quán)的行為承擔(dān)連帶責(zé)任。

【裁判規(guī)則】任何組織或者個(gè)人不得披露未成年人的個(gè)人隱私。在未成年人犯罪案件中，新聞報(bào)道、影視節(jié)目、公開(kāi)出版物、網(wǎng)絡(luò)等不得披露該未成年人的姓名、住所、照片、圖像以及可能推斷出該未成年人的資料。

案例3：龐某訴北京某信息技術(shù)公司等隱私權(quán)糾紛案[3]

【法院觀點(diǎn)】被告網(wǎng)站作為消費(fèi)者出行信息的控制者，應(yīng)有相應(yīng)的能力保護(hù)好消費(fèi)者的個(gè)人信息免受泄露，也是其應(yīng)盡的法律義務(wù)。被告尤其在知曉可能涉嫌泄露乘客隱私后，未迅速采取專門的、有針對(duì)性的有效措施，以加強(qiáng)其信息安全保護(hù)。法院判決其應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

【裁判規(guī)則】被告作為信息控制者負(fù)有保護(hù)個(gè)人信息安全的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)采取一定措施保障個(gè)人信息不被泄露，被告未舉證證明其采取了專門的、有針對(duì)性的有效措施以加強(qiáng)個(gè)人信息安全保護(hù)，法院認(rèn)定被告存在泄露原告?zhèn)€人隱私信息的高度可能，因此判令被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
案例4：趙某訴某房產(chǎn)中介公司一般人格權(quán)糾紛案[4]

【法院觀點(diǎn)】作為企業(yè)員工的管理者，被告未建立信息安全的管理制度和操作規(guī)程，沒(méi)有對(duì)客戶信息安全進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示，沒(méi)有對(duì)客戶敏感信息采取加密處理等措施以保障客戶的信息安全，從而無(wú)法確保經(jīng)紀(jì)人謹(jǐn)慎依約合法使用公民個(gè)人信息。本案侵權(quán)事實(shí)的發(fā)生與被告內(nèi)部對(duì)客戶個(gè)人信息的保護(hù)存在監(jiān)管漏洞直接相關(guān)，因被告的管理存在過(guò)錯(cuò)，故應(yīng)對(duì)原告?zhèn)€人信息泄露承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

【裁判規(guī)則】企業(yè)員工將工作過(guò)程中所掌握的客戶信息提供給他人用于非法目的，企業(yè)因在個(gè)人信息管理方面存在漏洞被判令應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

案例5：淘寶訴美景不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)糾紛案[5]

【法院觀點(diǎn)】原告淘寶公司經(jīng)用戶同意，在記錄、采集用戶于淘寶電商平臺(tái)上進(jìn)行瀏覽、交易等活動(dòng)所留下的痕跡而形成的海量原始數(shù)據(jù)基礎(chǔ)上，采取脫敏處理后制作“生意參謀”產(chǎn)品。被告通過(guò)技術(shù)手段獲取“生意參謀”數(shù)據(jù)產(chǎn)品中的數(shù)據(jù)內(nèi)容。法院認(rèn)定原告采集并脫敏化使用用戶信息具有正當(dāng)性，被告行為構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

【裁判規(guī)則】個(gè)人信息經(jīng)去標(biāo)識(shí)化處理后，無(wú)法復(fù)原或識(shí)別到個(gè)人信息主體的，則此類信息的使用無(wú)需再另行通知用戶并征得用戶同意。

三、疫情防控期間個(gè)人信息保護(hù)的建議

（一）個(gè)人信息控制者應(yīng)采取合理措施保障個(gè)人信息安全

在數(shù)據(jù)化時(shí)代，原來(lái)單個(gè)、孤立的信息被大量收集整理后，一旦發(fā)生泄露，個(gè)人隱私將面臨巨大威脅。此時(shí)，信息控制者應(yīng)妥善保管個(gè)人信息，采取措施防范泄露發(fā)生。同時(shí)應(yīng)當(dāng)建立個(gè)人信息保護(hù)制度與規(guī)范，通過(guò)技術(shù)手段防范個(gè)人信息泄露事件的發(fā)生。當(dāng)發(fā)現(xiàn)可能或已有個(gè)人信息泄露的情況，應(yīng)迅速采取有效措施防止損失擴(kuò)大，及時(shí)加強(qiáng)個(gè)人信息安全保護(hù)。

本次新冠疫情防控中，“通知”規(guī)定，收集或掌握個(gè)人信息的機(jī)構(gòu)要對(duì)個(gè)人信息的安全保護(hù)負(fù)責(zé)，應(yīng)采取嚴(yán)格的管理和技術(shù)防護(hù)措施，防止被竊取、被泄露。任何組織和個(gè)人發(fā)現(xiàn)違規(guī)違法收集、使用、公開(kāi)個(gè)人信息的行為，可以及時(shí)向網(wǎng)信、公安部門舉報(bào)。

（二）對(duì)個(gè)人敏感信息應(yīng)當(dāng)進(jìn)行特別保護(hù)

針對(duì)個(gè)人敏感信息應(yīng)當(dāng)采取較強(qiáng)的保護(hù)措施，如有的單位專門制定有自己《敏感信息處理規(guī)范》，從數(shù)據(jù)的生命周期角度出發(fā)，在數(shù)據(jù)收集、存儲(chǔ)、顯示、處理、使用、銷毀等各個(gè)環(huán)節(jié)需建立安全防護(hù)措施。根據(jù)信息敏感程度的級(jí)別采取不同的控制措施，包括但不限于訪問(wèn)控制或進(jìn)行一定強(qiáng)度的加密算法進(jìn)行加密存儲(chǔ)、敏感信息脫敏顯示等。

個(gè)人信息控制者單位中可能接觸敏感信息的員工，將有可能成為泄露個(gè)人信息的行為主體，而如果由于單位管理不善的原因?qū)е聜€(gè)人信息泄露的，單位將要為員工的行為負(fù)責(zé)。因此，個(gè)人信息控制主體還應(yīng)當(dāng)對(duì)可能接觸到個(gè)人敏感信息的人員進(jìn)行嚴(yán)格管理，對(duì)于數(shù)據(jù)訪問(wèn)、內(nèi)外部傳輸使用、脫敏、解密等重要操作建立審批機(jī)制，并與相關(guān)人員簽署保密協(xié)議等。同時(shí)還應(yīng)當(dāng)進(jìn)行信息安全培訓(xùn)，要求相關(guān)人員在日常工作中形成良好操作習(xí)慣，提升個(gè)人信息保護(hù)意識(shí)。

如果發(fā)現(xiàn)個(gè)人敏感信息泄露事件的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行處理，以防止個(gè)人信息的進(jìn)一步擴(kuò)散，尤其是要防范被不法分子利用，從而損害個(gè)人信息主體的正當(dāng)合法權(quán)益。

（三）以適當(dāng)方式如匿名化等手段保護(hù)個(gè)人信息

根據(jù)《網(wǎng)絡(luò)安全法》第 42 條第1款的規(guī)定,匿名化處理應(yīng)該達(dá)到經(jīng)過(guò)處理無(wú)法識(shí)別特定個(gè)人且不能復(fù)原的標(biāo)準(zhǔn)。匿名化，是指通過(guò)對(duì)個(gè)人信息的技術(shù)處理，使得個(gè)人信息主體無(wú)法被識(shí)別，且處理后的信息不能被復(fù)原的過(guò)程。對(duì)個(gè)人信息進(jìn)行匿名化處理，一定程度上切斷了個(gè)人與匿名數(shù)據(jù)之間的法律聯(lián)系，在數(shù)據(jù)被充分匿名化之后，可以在一定程度上保護(hù)個(gè)人隱私不被侵犯。為保護(hù)個(gè)人信息權(quán)益，在使用處理各類個(gè)人信息時(shí)，就應(yīng)當(dāng)對(duì)個(gè)人信息進(jìn)行匿名化處理。

在疫情突發(fā)期內(nèi)，為了公共安全的目的，需要公開(kāi)個(gè)別人員的行蹤信息以加強(qiáng)疫情的防控本身無(wú)可厚非，但有些信息的公開(kāi)和公示并非必要。比如要公開(kāi)相關(guān)人員行蹤信息的，其實(shí)并無(wú)必要一定要把該人的身份證號(hào)也一起公開(kāi)。身份證號(hào)屬于個(gè)人敏感信息，對(duì)于個(gè)人權(quán)益影響較大，對(duì)于疫情防控而言也并非必須要公開(kāi)的信息。這種情況下，建議進(jìn)行匿名化處理，比如只顯示頭四位，也就是標(biāo)明戶籍地的數(shù)字，而對(duì)于其他的數(shù)字可以采取遮擋遮蓋的方式進(jìn)行匿名化處理而不予公開(kāi)。

采取匿名化或者部分公開(kāi)相關(guān)信息的方式，既能夠滿足疫情防控工作的需要，同時(shí)也可以避免侵犯?jìng)€(gè)人隱私。本次防控疫情中，“通知”明確要求，為疫情防控、疾病防治收集的個(gè)人信息，不得用于其他用途。任何單位和個(gè)人未經(jīng)被收集者同意，不得公開(kāi)姓名、年齡、身份證號(hào)碼、電話號(hào)碼、家庭住址等個(gè)人信息，因聯(lián)防聯(lián)控工作需要，且經(jīng)過(guò)脫敏處理的除外。

（四）注重公共利益與個(gè)人隱私保護(hù)的平衡

個(gè)人隱私的讓渡應(yīng)當(dāng)基于保障社會(huì)公共利益的必要，在合理的限度內(nèi)限制個(gè)人權(quán)利的行使，但不意味著個(gè)人信息可以被無(wú)限度無(wú)規(guī)則的使用。實(shí)際上，在現(xiàn)實(shí)生活中公共利益與個(gè)人隱私保護(hù)并非完全對(duì)立。不可否認(rèn)，在本次新冠疫情抗擊過(guò)程中，統(tǒng)計(jì)與疫情防控有關(guān)信息并在一定范圍內(nèi)進(jìn)行數(shù)據(jù)共享具有正當(dāng)性和必要性，但是對(duì)于統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)的后續(xù)管理問(wèn)題，也確實(shí)存在一些疏漏和不規(guī)范的做法。

《最高人民法院關(guān)于審理利用信息網(wǎng)絡(luò)侵害人身權(quán)益民事糾紛案適用法律規(guī)定》第十二條規(guī)定，網(wǎng)絡(luò)用戶或者網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò)公開(kāi)自然人基因信息、病歷資料、健康檢查資料、犯罪記錄、家庭住址、私人活動(dòng)等個(gè)人隱私和其他個(gè)人信息，造成他人損害，被侵權(quán)人請(qǐng)求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。但下列情形除外：（一）經(jīng)自然人書面同意且在約定范圍內(nèi)公開(kāi)；（二）為促進(jìn)社會(huì)公共利益且在必要范圍內(nèi)……可見(jiàn)，即使是為了社會(huì)公共利益的需要，公開(kāi)個(gè)人信息也必須在必要范圍內(nèi)，如果超出必要范圍，也將可能構(gòu)成侵權(quán)。如果忽視公共利益的必要性，隨意泄露個(gè)人信息，甚至是惡意傳播，給信息主體造成損害或其他不利后果，則信息控制者和傳播者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

個(gè)人信息應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，即使是特殊時(shí)期，也應(yīng)有一定的隱私邊界，應(yīng)盡可能采取合理措施，保障個(gè)人隱私和信息安全。

注釋：

[1] 參見(jiàn)（2017）京0109民初4483號(hào)民事判決書。

[2] 參見(jiàn)（2018）瓊02民終822號(hào)民事判決書。

[3] 參見(jiàn)（2017）京01民終509號(hào)民事判決書。

[4] 參見(jiàn)（2018）京0105民初9840號(hào)民事判決書。[5] 參見(jiàn)（2017）浙8601民初4034號(hào)民事判決書。